一份無需披露的《備忘錄》，竟導(dǎo)致董事會割席分坐。

7月1日，派林生物對深交所關(guān)注函予以回復(fù)，并公布了董事會對該回復(fù)內(nèi)容的審議結(jié)果。盡管回復(fù)公告對《備忘錄》是否合規(guī)等事項予以否認，但在董事會表決時，卻出現(xiàn)了“7票同意、4票反對、1票棄權(quán)”的罕見情況。

【資料圖】

6月8日，本報曾以《罕見！轉(zhuǎn)讓股權(quán)還要“轉(zhuǎn)交”董事席位，浙民投開出“空頭承諾”？》為題，對派林生物易主過程中，有意通過發(fā)布《備忘錄》，變相“轉(zhuǎn)交”董事席位一事予以報道。

這一報道很快引發(fā)市場及監(jiān)管注意。6月9日，深交所向公司下發(fā)關(guān)注函，要求就該報道提到的具體事項予以說明——《備忘錄》是否損害投資者權(quán)益、是否存在控制權(quán)爭奪等。

20余天后，派林生物終于回復(fù)了關(guān)注函。雖然回復(fù)公告認為《備忘錄》沒有問題，但在公司董事會表決該回復(fù)公告時，卻將“對立”公諸于眾——13名董事中，7名投出了同意票，勉強超過二分之一。

這意味著，被視為國內(nèi)血制品龍頭之一的派林生物，正滑向股東內(nèi)斗的境地。

罕見《備忘錄》引發(fā)波瀾

派林生物此次引發(fā)各方關(guān)注，源于一則讓人看不懂的《備忘錄》。

3月22日，派林生物發(fā)布公告稱，公司控股股東浙民投及其一致行動人，擬將合計持有的公司20.99%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給勝幫英豪。同時，浙民投全資子公司浙巖投資將其持有的公司2.02%股份對應(yīng)的表決權(quán)委托給勝幫英豪。

該交易在近期完成，勝幫英豪控制上市公司23.01%股份的表決權(quán)。這意味著上述股權(quán)交易完成。

可在6月7日，勝幫英豪卻向公司發(fā)來了《備忘錄》，該《備忘錄》是勝幫英豪與浙民投、浙民投天弘共同簽署。主要內(nèi)容如下：

（1）自《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定的第三期價款支付完畢之日起，勝幫英豪有權(quán)提名7名公司董事，公司現(xiàn)有董事會中浙民投提名的7名董事亦相應(yīng)調(diào)整為勝幫英豪提名的董事，勝幫英豪實際控制的公司董事會席位超過半數(shù)；

（2）勝幫英豪有權(quán)隨時調(diào)整該7名董事的人選。若勝幫英豪擬調(diào)整該7名董事，該等辭職報告在股東大會選舉通過勝幫英豪所提名的新的董事的當日生效。在股東大會選舉通過勝幫英豪所提名的新的董事之前，該等董事仍將繼續(xù)履職。

這一《備忘錄》與公司法及公司章程明顯相悖。

本報前述報道在采訪中發(fā)現(xiàn)，浙民投通過該《備忘錄》，有將7名董事席位“轉(zhuǎn)交”給勝幫英豪的傾向，例如約定勝幫英豪控制的董事席位、現(xiàn)有董事辭職需勝幫英豪提名的新董事候選人獲選等。

對此，深交所向公司下發(fā)關(guān)注函，要求公司說明此舉是否存在不合理維護大股東權(quán)利與地位的情形，是否損害投資者合法權(quán)益。

回復(fù)援引案例與現(xiàn)狀并不一致

在回復(fù)公告中，派林生物對所有的疑慮予以否認。其認為，《備忘錄》關(guān)于董事提名安排，系上市公司控股股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易中較為常見的安排，系本次交易雙方基于董事會平穩(wěn)過渡所達成的商業(yè)安排，亦具有合理性。

有意思的是，回復(fù)公告還將碧水源、深冷股份（現(xiàn)更名為：蜀道裝備）作為常見案例，作為其論證合理性的支持。

可記者查詢碧水源易主案例發(fā)現(xiàn)，交易雙方約定的是董事提名權(quán)，而非直接確定董事人選。

派林生物交易雙方發(fā)布的《備忘錄》，卻直接約定“浙民投提名的7名董事亦相應(yīng)調(diào)整為勝幫英豪提名的董事”，這一表述與碧水源有明顯區(qū)別。

事實上，上述《備忘錄》的關(guān)鍵問題在于第二條：“在股東大會選舉通過勝幫英豪所提名的新的董事之前，該等董事仍將繼續(xù)履職?！?

這相當于阻擋了其他股東提名董事候選人并獲選的可能。如果新的董事不是勝幫英豪提名，而是其他股東提名的，那原董事是否繼續(xù)履職，直至勝幫英豪提名人當選？

財務(wù)顧問和法律顧問：這是商業(yè)安排

在回復(fù)關(guān)注函的公告中，派林生物對幾乎所有的問題都使用了“否認”的回答，但卻沒有給出具體解釋。

例如，關(guān)注函提出，《備忘錄》是否與前期披露的《詳式權(quán)益變動報告書》存在不一致的情形？

對此，回復(fù)公告在復(fù)述了《詳式權(quán)益變動報告書》的內(nèi)容后，直接給出結(jié)論，“不存在不一致的情形?！?

至于關(guān)注函提出的“是否存在不合理維護大股東權(quán)利與地位的情形，是否損害投資者合法權(quán)益”問題，回復(fù)公告再次列舉了此前公布的內(nèi)容，認為不會導(dǎo)致上述情形。

不過，在這里，勝幫英豪表示將按照相關(guān)法規(guī)，向上市公司董事會進行提案，并經(jīng)上市公司股東大會依法選舉產(chǎn)生。

這原本就是勝幫英豪作為股東的權(quán)利，即使沒有《備忘錄》同樣可以行使，其為何要簽訂這一《備忘錄》呢？

對此，公司的財務(wù)顧問（東方證券承銷保薦）和法律顧問（北京市嘉源律師事務(wù)所）均表示，《備忘錄》的相關(guān)內(nèi)容符系交易雙方達成的商業(yè)安排，不存在不合理維護大股東權(quán)利與地位以及損害投資者合法權(quán)益的情形。

這又回到了本報在6月8日刊文時提到的疑問，既然是《備忘錄》是商業(yè)安排，內(nèi)容又與此前發(fā)布的權(quán)益變動報告書一致，那為何雙方要簽署該協(xié)議，并通過上市公司對外發(fā)布呢？

《上市公司信息披露管理辦法》明確，除依法需要披露的信息之外，信息披露義務(wù)人可以自愿披露與投資者作出價值判斷和投資決策有關(guān)的信息。

派林生物自愿披露《備忘錄》，是要向投資者傳遞出怎樣的信息？

（）獨董：《備忘錄》無約束力

事實上，此次回復(fù)公告在公司董事會上的表決結(jié)果，已經(jīng)說明了《備忘錄》發(fā)布的意義——這與權(quán)益變動報告書所蘊含的內(nèi)容并不完全一致，甚至導(dǎo)致董事成員割席分坐。

派林生物在6月30日召開董事會，對回復(fù)公告予以審議。

結(jié)果，13名董事，有12人出席，最終，7票同意、4 票反對、1 票棄權(quán)。議案表決結(jié)果為通過。

投出反對票的董事也給出了反對意見。

董事付紹蘭、楊莉幾乎全盤否定了回復(fù)公告的內(nèi)容，即認為深交所關(guān)注函所提到的種種問題確實存在。例如，《備忘錄》關(guān)于董事辭職報告以“股東大會選舉通過勝幫英豪所提名的新的董事”為生效條件的約定違法、無效；存在不合理維護大股東權(quán)利與地位、損害投資者合法權(quán)益的情況。

董事羅軍、張華綱對回復(fù)公告部分內(nèi)容予以反對，認為《備忘錄》不符合相關(guān)法律法規(guī)及派林生物《公司章程》的相關(guān)規(guī)定；《備忘錄》與前期披露的《詳式權(quán)益變動報告書》披露內(nèi)容不一致；《備忘錄》可能存在不合理維護大股東權(quán)利與地位、損害投資者合法權(quán)益的情況。

獨立董事何晴投出了棄權(quán)票，其表示，作為公司獨立董事已按照深交所的要求專門就第 1 項事項發(fā)表了專項獨立意見。

在回復(fù)公告中，獨董意見為，《備忘錄》關(guān)于董事調(diào)整安排的約定系股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易雙方之間達成的商業(yè)安排，該等安排對上市公司和其他股東無約束力，其他股東仍有權(quán)依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)、規(guī)范性文件及公司相關(guān)規(guī)定，享有董事提名權(quán)、投票權(quán)等權(quán)利。上市公司董事調(diào)整須嚴格按照相關(guān)法律法規(guī)及《公司章程》等規(guī)定的條件和程序進行?！秱渫洝逢P(guān)于董事調(diào)整安排的相關(guān)約定不足以產(chǎn)生不合理維護大股東權(quán)利與地位的情形，亦不會直接損害其他股東或投資者合法權(quán)益。

與財務(wù)顧問和法律顧問意見相比，獨董意見多了至關(guān)重要的一句話——“該等安排對上市公司和其他股東無約束力”，換言之，《備忘錄》沒有效力。既然如此，其也無法造成損害。

有意思的是，同樣認可在回復(fù)公告中的獨董意見，除了何晴投出棄權(quán)票外，獨立董事張晟杰、余俊仙則投出了贊成票。

股權(quán)紛爭風險暗藏

從上述董事投票情況就可以看出，派林生物董事會對勝幫英豪入主及《備忘錄》事宜存在明顯不同的態(tài)度。在此情況下，誰將主導(dǎo)派林生物仍存不確定性。

在此前的易主公告中，派林生物表示，股權(quán)交易完成后，勝幫英豪合計控制公司23.01%股份表決權(quán)，控股股東將由浙民投天弘變更為勝幫英豪，實際控制人將變更為陜西省國資委。

在回復(fù)公告中，公司卻表示，勝幫英豪能夠?qū)蓶|大會決議產(chǎn)生較大影響，在其提議提前換屆并提名半數(shù)以上董事事項完成后，其能夠?qū)Χ聲a(chǎn)生重大影響。換屆完成且勝幫英豪控制半數(shù)以上董事席位后，公司控股股東變?yōu)閯賻陀⒑?，實際控制人將變更為陜西省國資委。

對比可以看出，在對控股股東、實控人認定上，回復(fù)公告新增了限制條件——勝幫英豪控制半數(shù)以上董事席位，這與此前的易主公告有明顯區(qū)別。

對此，公司董事付紹蘭、楊莉在反對意見中提出，“董事會的多數(shù)席位及其變動情況具有不確定性，勝幫英豪目前不是控股股東?！?

或許因為董事會表決結(jié)果并非全票贊成，所以，回復(fù)公告在回答關(guān)注函提到的“是否存在控制權(quán)爭奪的風險”時表示，如果上市公司繼續(xù)維持目前較為分散的股權(quán)結(jié)構(gòu)，未來不排除存在其他投資者基于對上市公司價值的看好，通過要約、集中競價、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、大宗交易或其他符合法律法規(guī)允許方式成為上市公司第一大股東，并進一步謀取上市公司控制權(quán)，如發(fā)生上述事項公司將嚴格按照交易所相關(guān)的法律法規(guī)的要求，及時履行信息披露義務(wù)。

值得一提的是，回復(fù)公告對公司目前的股東結(jié)構(gòu)進行了分析，認為勝幫英豪目前23.01%的表決權(quán)，與第二大股東存在較大差距，且遠超其他股東，因此可以對股東大會決議產(chǎn)生較大影響。

可觀察股東名單不難發(fā)現(xiàn)，哈爾濱同智成及其一致行動人的持股比例為17.26%，另一重要股東航運健康持股比例為4.67%。

如果二者在某些事項上與勝幫英豪無法保持一致，派林生物的實控權(quán)天平或許將發(fā)生傾斜。

（文章來源：中國基金報）

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